O que é Clawbacks Provision?
Uma cláusula de recuperação em um contrato é uma cláusula especial incluída em contratos de trabalho e financeiros usada para referir qualquer dinheiro ou benefícios que foram concedidos, mas que devem ser devolvidos devido a certas circunstâncias especiais que serão mencionadas no contrato.
- Este termo é amplamente usado no mundo de fundos de hedge / private equity. Esses fundos são geralmente estabelecidos como uma parceria geral, que envolve a empresa de PE ou o gerente do fundo de hedge como o parceiro geral e os investidores como um parceiro limitado. A compensação é normalmente estruturada de acordo com a regra 2/20 com 2% como Comissão de Gestão e 20% como Comissão de Incentivo se o fundo tiver um desempenho acima de um determinado limite.
- A cláusula de recuperação permite que os LPs “recuperem” qualquer valor transportado que foi pago durante a vida do fundo em investimentos de carteira anteriores, a fim de normalizar o transporte final para a porcentagem originalmente acordada. Assim, a cláusula de clawback impede que os LPs paguem qualquer valor adicional e sofram uma perda subsequente.
Como funciona o Clawback Provision? - Estudo de caso do Yahoo
No início de 2014, o Yahoo divulgou um comunicado afirmando que os hackers roubaram dados de 500 milhões de usuários. Novamente, em dezembro de 2016, o Yahoo anunciou que o roubo de dados pode ter afetado mais de um bilhão de contas. Com os acionistas perdendo mais de US $ 350 milhões devido a essas violações, a SEC está investigando se os funcionários do Yahoo esconderam as violações de dados de seus clientes e acionistas.
O Yahoo tinha uma cláusula de recuperação e o pagamento de Marrissa Mayer (CEO do Yahoo) está coberto. No entanto, de acordo com a política da empresa, o clawback pode ser implementado apenas no caso de relato de informações financeiras incorretas, basicamente apenas em caso de fraude contábil. Isso implica que o clawback não cobre esses incidentes de hack, e Marrissa Mayers pode estar seguro.
fonte: Fortune.com
Exemplos de provisão de recuperação
Alguns exemplos de disposições de recuperação podem ser listados a seguir:
- No seguro de vida, uma cláusula de recuperação pode exigir que os pagamentos sejam devolvidos se a apólice for cancelada a qualquer momento durante a vigência.
- Se os dividendos forem recebidos, eles podem ser recuperados em circunstâncias específicas, como a venda das ações dentro do período de bloqueio.
- Pode haver cláusulas de recuperação nas pensões.
- Os contratos governamentais com empreiteiros podem incluir reembolso de pagamentos aos empreiteiros se certos requisitos não forem atendidos.
- Em acordos de pagamento de executivos, uma cláusula de recuperação pode exigir que o executivo devolva quantias especificadas para a organização se o executivo violar um acordo de não concorrência e se juntar a outro concorrente dentro de um prazo específico após deixar a empresa.
Cálculo do ClawBack em Private Equity
As disposições de recuperação do GP podem exigir que eles devolvam o excesso de emolumentos se qualquer uma das condições abaixo for atendida:
- Um Parceiro Limitado (LP) não recebeu seu Retorno Preferencial, que geralmente está na faixa de 8-11%
- O GP recebeu juros transportados (lucro acima do investimento) acima da taxa contratual (geralmente 20%, mas muitas vezes menos para fundos imobiliários)
- O parceiro limitado não recebeu sua participação nos lucros do "período de recuperação". Geralmente, após o retorno preferencial, os juros transportados são geralmente divididos em 20% para o LP e 80% para o GP (ou, em alguns casos, pode ser uma divisão de 50-50) até que o GP tenha recebido 20% de todo o lucro montante.
Exemplo de provisão de recuperação - Wells Fargo
Em setembro de 2016, Wells Fargo foi multado em US $ 185 milhões por envolvimento em fraude ao longo dos anos, o que incluiu a abertura de cartões de crédito sem o consentimento do cliente, a criação de contas de e-mail falsas para inscrever clientes em serviços bancários online e forçando os clientes a acumular taxas atrasadas nas contas eles nem mesmo sabiam que tinham. Wells Fargo também demitiu 5.300 funcionários em relação ao golpe.
Wells Fargo anunciou que vai "recuperar" uma compensação de US $ 41 milhões de seu presidente-executivo John G. Stumpf.
O caminho a seguir
- Os reguladores dos EUA estão considerando os bancos para adiar a compensação para altos funcionários e permitir o reembolso por julgamento incorreto ou ações ilegais nos 7 anos anteriores. A lei deve entrar em vigor em 2019 e os reguladores estão tentando concluí-la o mais rápido possível. Porém, os consultores jurídicos dos bancos estão preocupados que o escândalo do Wells Fargo resulte na imposição de requisitos mais rígidos e concretos em sua proposta, como exigir que os bancos decidam em um curto espaço de tempo (menos de 30 dias) sobre o arranjo retribuir indenização uma vez que a descoberta de qualquer má conduta.
- As disposições de recuperação foram reforçadas em todos os principais bancos dos EUA após a crise financeira de 2008, principalmente para responsabilizar os executivos pela assunção de riscos. No entanto, o período de tempo proposto para recuperação é de 3 anos, que é substancialmente menor do que o período de tempo atual de 7 anos.
- A Grã-Bretanha introduziu leis no ano passado que permitem que bancos e instituições financeiras busquem a recuperação de bônus de banqueiros, que são considerados irresponsáveis por até 10 anos depois de terem sido pagos. O Standard Chartered Bank disse que recuperará bônus de até 150 funcionários seniores se for considerado culpado de violação de regras internas sobre assunção de riscos. Deve-se notar também que recuperar o dinheiro de pessoas que já saíram do banco pode enfrentar dificuldades financeiras e jurídicas.
- As regras variam de um banco para outro, mas geralmente permitem que os bancos devolvam prêmios de ações ou penalizem por má conduta, assumindo riscos excessivos ou exibindo desempenho insatisfatório. Os executivos também podem ser punidos se os bancos precisarem reafirmar seus resultados em um valor significativo.
